职务侵占数额的认定

某服装公司员工把公司放在成品仓库内的一批成本价为100万元的服装偷运出去，以20万元低价转卖给了他人。公司发现后，报案称员工职务侵占行为导致其损失150万元（含销售利润）。该案中，职务侵占数额该怎么认定呢？是按照物品的成本100万元，还是销售价格150万元，亦或是犯罪所得20万元呢？

职务侵占本质上与盗窃是类似的，因此参照适用盗窃罪的有关规定。

《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》（  法释〔1998〕4号）规定：“……1、流通领域的商品，按市场零售价的中等价格计算；属于国家定价的，按国家定价计算；属于国家指导价的，按指导价的最高限价计算；2、生产领域的产品，成品按本项之1规定的方法计算；半成品比照成品价格折算；3、单位和公民的生产资料、生活资料等物品，原则上按购进价计算，但作案当时市场价高于原购进价的，按当时市场价的中等价格计算。……”从该规定内容来看，原则上是以销售价格为准。因该规定已于2013年废止，不再作为适用依据。

现行有效依据主要是《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2013〕8号）。其第四条规定：“盗窃的数额，按照下列方法认定：（一）被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定；无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价；……”

实务中，存在有效价格证明的情形极少，往往需要委托估价机构进行估价。估价的主要依据是《资产评估执业准则——资产评估方法》，其中列明了市场法，收益法和成本法，并对各种评估方法适用的前提条件作了规定。但是，针对个案在选择时仍然存在很高的不确定性。另外，很多职务侵占案件中，物品已被消耗或处理，导致估价机构无法对实物进行鉴定。由此导致大量案件中，法院以犯罪所得作为定罪依据（例如，（2018）湘01刑终990号案等）。

值得注意的是，还是有不少法院一定程度上仍体现出前述法释〔1998〕4号的思路。例如，《人民法院案例选》2010年第4辑所载（2009）锡刑二终字第92号案件的裁判要旨指出：行为人以非法占有为目的，利用职务便利擅自修改网吧优惠措施，从而以极少投入换取巨额资金，给网吧造成巨大损失，其行为构成职务侵占罪。至于侵占数额，应当以单位实际损失的财物数额为准，而不能以行为人实际的非法所得认定。这一精神也体现在一些刑案了结后的民事赔偿案件中。例如，《中华人民共和国最高人民法院公报》2015年第7期所载“孙卫与南通百川面粉有限公司不当得利纠纷案”。该案裁判摘要指出：“刑事判决认定的赃款数额并非等同于作案造成损失的范围，不能简单依据刑事判决认定赃款的数额确定损失范围。刑事案件与民事案件的证明标准不同，不应以刑事案件的高标准取代民事证明标准”。

因此，作为受害单位，应该在价格的合理性方面准备充分的证据，以尽可能使按照合理销售价格确定职务侵占数额的主张获得支持。