中国商业贿赂的认定与防范

近年来, 在华外资企业的商业贿赂事件迭起，朗讯、西门子等国际知名企业卷入其中。商业贿赂事件，给相关企业带来经济损失的同时，也对企业形象和声誉造成严重损害。因此，了解中国商业贿赂行为的判断标准，在商业活动中注意自身行为的规范性，从而防止类似事件的发生，成为外资企业经营管理中一个不可忽视的问题。

中国目前尚未制定专门的反商业贿赂法，关于商业贿赂的规定较为分散，对于商业贿赂行为的判断以及规制缺乏统一性和明确性。根据《反不正当竞争法》和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》等相关法律法规的规定，商业贿赂行为的认定标准大致如下：

一、主体是主要从事商品销售或购买活动的经营者。此外，“经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的行为，应当认定为经营者的行为”。

二、目的是为了对交易行为施加不正当影响，排挤竞争对手，争取交易机会。

三、客观上实施了“采用财物或者其他手段”向对方单位或者个人进行贿赂的行为。

其一，“财物”的认定。“财物”是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物但不包括“按照商业惯例赠送小额广告礼品”。关 于“小额广告礼品”的额度没有明确的标准，一般认为过于昂贵的娱乐活动或礼品，例如海外旅游或奢侈品很有可能被认定为商业贿赂。从刑事犯罪立案角度来看，《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》进一步明确了《刑法》中行贿受贿罪中的“财物”包括任何可量化为货币价值的财产利益。同时《关于行贿罪立案标准的规定》对于“财物”具体金额进行了规定，即个人行贿的“财产”数额在一万元以上，单位行贿数额在二十万元以上的，应予立案，而且上述数额应累计计算。因此，在经营者一次性或多次向对方单位或个人给付财物时，只要给付金额符合前述标准，均存在被追究刑事责任的风险。

其二， “其他手段”是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。此外，在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的（即未按照财会制度如实记载，存在不计入财务帐、转入其他财务帐或做假账等），构成行贿。

鉴于中国相关部门近年来对于跨国公司商业贿赂监管的强化,外资企业有必要在以下方面采取合理措施，防止商业贿赂带来的不利后果：

首先，企业应加强合规管理，对企业的商业经营行为制定合规审查的判断内容和标准。对于和交易伙伴之间的小额娱乐、礼品、旅游费用等规定合理的标准，同时加强对经营账目的审计工作，抑制法律风险发生的可能。